張玲說法|水滴籌被爆醫(yī)院掃樓 深圳律師：是時候了解《慈善法》了

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12月2日，水滴籌在官方微博掛出情況迎說明。

見圳客戶端.深圳新聞網(wǎng)2019年12月6日訊（見圳客戶端、深圳新聞網(wǎng)記者 張玲）2019年11月30日，據(jù)梨視頻報道，互聯(lián)網(wǎng)籌款平臺“水滴籌”在超過40個城市的醫(yī)院派駐地推人員，線下地推服務(wù)人員被指在醫(yī)院“掃樓”尋找求助者，套用模板，隨意填寫金額，不審核甚至隱瞞求助者財產(chǎn)狀況，鼓勵患者大量轉(zhuǎn)發(fā)籌款信息。同日，水滴籌通過微博官方認(rèn)證公眾號回應(yīng)稱，已第一時間成立緊急工作小組開展相關(guān)情況排查，同時線下服務(wù)團隊全面暫停服務(wù)，整頓徹查類似違規(guī)行為，并對梨視頻報道可能引發(fā)的誤解進行了3點說明。

2019年12月2日，水滴籌通過微博官方認(rèn)證公眾號發(fā)表了一篇無標(biāo)題并加蓋了北京市水滴互保科技有限公司公章的文章，稱深表歉意，并對該事件進行了5點說明。本期的張玲說法，我們提出的問題是：“水滴籌”除了消費愛心外，是否涉嫌詐騙？它的善款募捐行為是合法合規(guī)的嗎？

深圳律師仔細一查，發(fā)現(xiàn)問題大了

這個事件被報道出來后，引起了廣東誠公律師事務(wù)所鄭炫媛和夏天仲律師的注意。出于執(zhí)業(yè)本能，鄭炫媛律師先對“水滴籌”平臺（以下簡稱“平臺”）的運營主體進行調(diào)查，根據(jù)平臺發(fā)布的《用戶協(xié)議》可知，平臺是北京水滴互?？萍加邢薰荆ㄒ韵潞喎Q“水滴互保公司”）運營的為陷入困境的大病患者提供個人大病求助信息發(fā)布服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)平臺。

也許網(wǎng)友會疑惑：運營主體與是否涉嫌詐騙有什么關(guān)系呢？

根據(jù)2016年3月16日第十二屆全國人民代表大會第四次會議通過、2016年9月1日起施行的《中華人民共和國慈善法》第二十二條規(guī)定：“慈善組織開展公開募捐，應(yīng)當(dāng)取得公開募捐資格。依法登記滿二年的慈善組織，可以向其登記的民政部門申請公開募捐資格?！睋Q句話說，即不具有公開募捐資格的組織或者個人開展公開募捐的行為是非法募捐行為，可能涉嫌非法集資、詐騙等刑事犯罪。而根據(jù)民政部2018年6月4日發(fā)布《民政部關(guān)于發(fā)布慈善組織互聯(lián)網(wǎng)公開募捐信息平臺名錄的公告》中，共有20家互聯(lián)網(wǎng)募捐信息平臺可為慈善組織提供募捐信息發(fā)布服務(wù)，其中包含運營主體為北京水滴互?？萍加邢薰具\營的、平臺名稱為“水滴公益”的互聯(lián)網(wǎng)募捐平臺。

水滴籌官方微博的認(rèn)證信息顯示為北京縱情向前科技有限公司。（來自網(wǎng)頁截圖）

鄭炫媛律師查閱資料發(fā)現(xiàn)，根據(jù)水滴籌的官網(wǎng)及官方驗證微博均顯示：“水滴籌”是北京縱情向前科技有限公司（以下簡稱“縱情向前公司”）的旗下的三大業(yè)務(wù)之一，但縱情向前公司并未獲得公開募捐資格。

根據(jù)民政部發(fā)布的名錄公告中，水滴互保公司運營的平臺名稱為：“水滴公益”。通過查詢，“水滴公益”與“水滴籌”系兩個不同的互聯(lián)網(wǎng)募捐平臺，縱情向前公司與水滴互保公司屬同一控股股東實際控制，縱情向前公司有無委托水滴互保公司對“水滴籌”平臺進行運營，這是兩個獨立企業(yè)法人之間的民事法律關(guān)系，與我們今天討論的問題無關(guān)。但是，鄭炫媛律師指出：需要深究的是，具備公開募捐資質(zhì)的慈善組織能否在非民政部門指定的平臺發(fā)布募捐信息？

根據(jù)《慈善法》第二十三條第三款、《慈善組織公開募捐管理辦法》第十六條的規(guī)定，慈善組織通過互聯(lián)網(wǎng)開展公開募捐的，應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院民政部門統(tǒng)一或者指定的慈善信息平臺發(fā)布募捐信息，并可以同時以本慈善組織名義開通的門戶網(wǎng)站、官方微博、官方微信、移動客戶端等網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布公開募捐信息。

她說，“很顯然，具備公開募捐資質(zhì)的慈善組織應(yīng)當(dāng)在民政部門指定的平臺或者以其名義開通個網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布募捐信息?！位I’的門戶網(wǎng)站、官方微博、官方微信等均顯示：‘水滴籌’認(rèn)證帳號主體是縱情向前公司。即使這兩家公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、委托關(guān)系，那么水滴互保公司的行為也明顯違反了《慈善法》及《慈善組織公開募捐管理辦法》等法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定?！?/p>

再回到這次事件中，“退一萬步來說，即便由于水滴互保公司取得了公開募捐的資質(zhì)，可以在任意網(wǎng)絡(luò)平臺中發(fā)布公開募捐信息，報道視頻中顯示的模板化撰寫、掃樓行為也是違反了《慈善法》第一百零一條第（二）、（四）款的規(guī)定，根據(jù)第一百零九條的規(guī)定如構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

是慈善組織還是商業(yè)機構(gòu)，這里有個巨大的問號

夏天仲律師從水滴籌的資金來龍去脈做了查詢，這方面的資料也很值得我們關(guān)注。據(jù)水滴籌官方信息,累計籌款金額已多達200余億元,資金沉淀帶來部分利息。同時,水滴籌以自動跳轉(zhuǎn)或鏈接的方式將用戶引流至水滴互助或水滴保,引導(dǎo)用戶購買商業(yè)保險,實現(xiàn)流量變現(xiàn),這也是其收入的一大來源。

“而且，據(jù)水滴互助官方公眾號，水滴互助于2019年3月1日開始收取管理費。由此可見,水滴籌并非純粹的公益組織即慈善組織,其本質(zhì)上仍然屬于商業(yè)機構(gòu)?！?/p>

那么水滴籌的行為是否構(gòu)成欺詐呢？夏天仲律師指出，雖然水滴籌在《用戶協(xié)議》第三條稱：“贈與人在決定對求助人進行資金贈與前，應(yīng)對個人大病求助項目進行全面細致的了解，充分閱讀求助人發(fā)布的求助信息，獨立審慎的做出是否支持的決定。”但并不代表水滴籌就對其發(fā)布的籌款信息沒有任何法律責(zé)任；水滴籌應(yīng)當(dāng)對發(fā)布人所發(fā)布信息進行謹(jǐn)慎盡職的審查義務(wù)，若其沒做到，則應(yīng)當(dāng)就其過錯程度與發(fā)布人承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，若水滴籌上發(fā)布的籌款信息是偽造的，那么捐贈者可以根據(jù)《合同法》的規(guī)定，通過民事途徑向水滴籌和發(fā)布人索賠。

“至于是否涉嫌詐騙罪，刑法有謙抑性原則，需要具體案件具體分析，發(fā)布人主觀上是否存在非法占有目的，客觀發(fā)布人是否通過虛構(gòu)事實和隱瞞真相的方法以及水滴籌作為信息的傳遞者是否盡到合理審查義務(wù)或者存在主動協(xié)助的行為，光從目前的報道上來講，很難認(rèn)定?！毕奶熘俾蓭熣f。

最早曝光水滴籌醫(yī)院掃樓籌款的梨視頻頁面截圖。

【記者問答環(huán)節(jié)】

記者問：有無相關(guān)法律規(guī)定或行政法規(guī)可以監(jiān)管水滴籌這樣的公司（機構(gòu)）？

鄭炫媛律師表示，當(dāng)然是有的。根據(jù)《慈善法》第六、十三條的規(guī)定，由國務(wù)院民政部門負責(zé)監(jiān)管慈善組織、主管全國慈善工作，慈善組織應(yīng)當(dāng)每年向其登記的民政部門報送年度工作報告和財務(wù)會計報告。

此次被披露出來的視頻，水滴籌地推人員用模板撰寫故事、未經(jīng)核實隨意填寫籌款金額，明顯是虛構(gòu)事實的行為，違反了《慈善法》第一百零一條第（二）款的規(guī)定。

鄭炫媛律師提醒網(wǎng)友注意的是，視頻中醫(yī)院安保人員明確警告水滴籌工作人員：“這里是病房，不是你做交易的地方”，很明顯水滴籌工作人員的掃樓行為已經(jīng)妨礙到醫(yī)院公共秩序。

夏天仲律師的觀點和鄭炫媛律師一致。他說，實際上根據(jù)《慈善法》的相關(guān)規(guī)定而言，法律規(guī)范方面還是相對齊全的，“像水滴籌這樣明目張膽的把籌款作為員工業(yè)績提成的做法是明顯違反法律規(guī)定的?！备鶕?jù)慈善法的規(guī)定，民政部門也有權(quán)對違反本法的慈善或非慈善組織進行監(jiān)管和處罰。可見，法律對于慈善捐款的規(guī)定還是相對詳盡的，不存在無法可依的情形?！暗牵瑸楹蜗袼位I這樣的慈善或非慈善組織，總會屢屢發(fā)生各類違法問題呢？”

面對慈善組織在開展公開募捐時存在的違法行為，我們可以根據(jù)《慈善法》第九十七條的規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)慈善組織、慈善信托有違法行為的，可以向民政部門、其他有關(guān)部門或者慈善行業(yè)組織投訴、舉報。國家鼓勵公眾、媒體對慈善活動進行監(jiān)督，對假借慈善名義或者假冒慈善組織騙取財產(chǎn)以及慈善組織、慈善信托的違法違規(guī)行為予以曝光，發(fā)揮輿論和社會監(jiān)督作用。

記者問：慈善機構(gòu)的運作怎么樣才能讓人信服？

鄭炫媛律師認(rèn)為，慈善機構(gòu)的合法運作，讓老百姓對其重拾信心，要從兩個方面著手，包括政府相關(guān)部門的監(jiān)管以及慈善組織遵紀(jì)守法。政府行政部門管理方面，相關(guān)的相關(guān)政府行政部門加強監(jiān)管力度，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)募捐。慈善組織開展公開募捐，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《慈善法》及相關(guān)法規(guī)政策要求制定募捐方案，公布募捐信息，接受社會監(jiān)督，以此提高公信力，讓愛心款的使用陽光透明，加強對自身的內(nèi)部管理。

夏天仲律師給出的具體建議是，除了政府監(jiān)管外，慈善組織應(yīng)加強自律。“慈善透明度是慈善組織最為核心的內(nèi)容”，要做到慈善信息透明、公開；引入專業(yè)第三方機構(gòu)作為社會監(jiān)管力量，定期開展對慈善組織的資質(zhì)評估與信用資格認(rèn)證。這樣才會極大地提高慈善組織的公信力,提升全社會的慈善捐贈總額，進而增強公眾對慈善組織的信心，形成良好的慈善捐贈氛圍。

貼心的鄭炫媛律師也想提醒一下有愛心愿意做善事的各位網(wǎng)友，在參加慈善募捐活動之前，可以先核實活動舉辦方的合法身份和是否具有公開募捐資格。根據(jù)《民政部關(guān)于不具有公開募捐資格的組織或者個人不得開展公開募捐活動的提示》，可以通過全國慈善信息公開平臺“慈善中國”（cishan.chinanpo.gov.cn）查詢是否屬于具備公開募捐資格的社會組織。

發(fā)現(xiàn)不具備公開募捐資格卻開展公開募捐活動的，可以向當(dāng)?shù)孛裾块T舉報，也可通過“中國社會組織公共服務(wù)平臺”（www.chinanpo.gov.cn）或者“中國社會組織動態(tài)”微信公眾號投訴舉報。發(fā)現(xiàn)假借慈善名義或者假冒慈善組織騙取財產(chǎn)的，可以向公安機關(guān)舉報

【關(guān)于鄭炫媛律師】

鄭炫媛律師

執(zhí)業(yè)經(jīng)歷：自2015年執(zhí)業(yè)至今。

教育背景：北京大學(xué)本科學(xué)歷、學(xué)士學(xué)位，2013年通過司法考試獲得中華人民共和國法律職業(yè)資格證書。

工作經(jīng)歷：從事法律相關(guān)行業(yè)超過8年，現(xiàn)為廣東誠公律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師。

曾在深圳市福田區(qū)人民法院有近3年的法院工作經(jīng)驗，深入接觸法院訴訟審判業(yè)務(wù)以及相關(guān)法律實務(wù)，積累了豐厚的訴訟經(jīng)驗。

曾擔(dān)任深圳市農(nóng)產(chǎn)品股份有限公司、深圳市糧食集團有限公司、深圳市深寶實業(yè)股份有限公司、深圳市集貿(mào)市場有限公司、深圳市前海農(nóng)產(chǎn)品交易所股份有限公司等多家國有企業(yè)、上市公司的常年法律顧問。

現(xiàn)任中核（深圳）能源科技有限公司、中翰亞信資產(chǎn)管理有限公司、深圳市合航實業(yè)有限公司的常年法律顧問。

執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：擅長處理公司、股權(quán)法律事務(wù)，經(jīng)濟、合同民商事糾紛、知識產(chǎn)權(quán)、勞動爭議、婚姻家庭及繼承等民商事案件。

【關(guān)于夏天仲律師】

夏天仲

      廣東誠公律師事務(wù)所律師，仁輔律師團隊發(fā)起人，曾任某國有企業(yè)法務(wù)經(jīng)理。專注制定商事爭議解決方案，以及企業(yè)法律顧問服務(wù)。